案例簡介：

　　趙某某原系A(chǔ)公司銷售部員工，在A公司工作期間，違反有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，未經(jīng)授權(quán)進(jìn)入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)采取拷貝等非法方式，私自將大量公司文件存儲(chǔ)于配發(fā)的移動(dòng)硬盤內(nèi)，并在離職后帶離公司，其中包括某裝置設(shè)計(jì)圖。該裝置項(xiàng)目是A公司通過向I公司支付整體設(shè)計(jì)費(fèi)129610歐元(折合人民幣99.8萬余元)持有的商業(yè)秘密。截止案發(fā)，趙某某未將該商業(yè)秘密披露、使用。趙某某到案后如實(shí)供述自己的罪行，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。法院認(rèn)定被告人趙某某非法獲取商業(yè)秘密后尚未披露、使用，可酌情從輕處罰。最終法院判處被告人趙某某犯侵犯商業(yè)秘密罪,判處有期徒刑十個(gè)月,并處罰金人民幣六萬元。

　　商業(yè)秘密的三要素是非公知性、保密性和價(jià)值性，從三要素分析：非公知性上，經(jīng)相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定評(píng)估機(jī)構(gòu)鑒定，A公司該裝置設(shè)計(jì)圖所記載的公差參數(shù)系不為公眾知悉的技術(shù)信息：保密性上，經(jīng)查明，A公司通過簽訂勞動(dòng)合同、員工手冊、發(fā)送郵件、設(shè)置電腦開機(jī)提醒等多種方式對公司商業(yè)秘密采取保護(hù)措施；價(jià)值性上，A公司因該項(xiàng)目向I公司支付整體設(shè)計(jì)費(fèi)129610歐元(折合人民幣99.8萬余元)，可以當(dāng)做損失數(shù)額來看待。

　　由以上三點(diǎn)可以看出此案件是一起非常典型的侵犯商業(yè)秘密案。值得注意的是該案件發(fā)生在2022年，是相關(guān)新司法解釋出臺(tái)以來全國第一起以合理的許可費(fèi)用作為損失數(shù)額的刑事案件，開啟了沒有實(shí)際損失仍然認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密罪的先河。

　　案例分析：

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)是公民、法人或者其他組織擁有、使用、處分和受益于其智力勞動(dòng)成果的專用權(quán)，本質(zhì)上是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。當(dāng)前，我國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入高質(zhì)量發(fā)展階段，經(jīng)濟(jì)發(fā)展從傳統(tǒng)的要素驅(qū)動(dòng)轉(zhuǎn)變?yōu)閯?chuàng)新驅(qū)動(dòng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)逐漸成為產(chǎn)業(yè)革新升級(jí)的核心要素，其蘊(yùn)含的巨大價(jià)值越來越凸顯。常見的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有著作權(quán)(版權(quán))、專利、商標(biāo)和商業(yè)秘密等。

　　商業(yè)秘密，與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)類別相比具有非公開性、非排他性、利益相關(guān)、期限保護(hù)等特點(diǎn)，尤其是期限保護(hù)方面，商業(yè)秘密的保護(hù)期不是法定的，取決于權(quán)利人的保密措施和其他人對此項(xiàng)秘密的公開，理論上講，如果一項(xiàng)商業(yè)秘密的保密措施得力的話，會(huì)無限期保護(hù)下去，技術(shù)本身的應(yīng)用價(jià)值可以延續(xù)很長時(shí)間。

　　商業(yè)秘密給權(quán)利人帶來巨大價(jià)值的同時(shí)，受到不法分子的窺視，侵犯商業(yè)秘密行為呈逐年多發(fā)態(tài)勢。侵犯商業(yè)秘密違法行為達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成犯罪，侵犯人除承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政責(zé)任外還要依法承擔(dān)刑事責(zé)任。為依法懲治侵犯商業(yè)秘密犯罪，加大對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事司法保護(hù)力度，維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，近年來，我國不斷穩(wěn)步推進(jìn)商業(yè)秘密刑事保護(hù)立法、司法領(lǐng)域相關(guān)建設(shè)。

　　侵犯商業(yè)秘密罪是結(jié)果犯，通過相關(guān)法條可以看到，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的必要要件除了侵犯商業(yè)秘密行為成立外，必須同時(shí)具備“情節(jié)嚴(yán)重”也就是給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失等。于是，一些善于“鉆研學(xué)習(xí)”的不法分子自認(rèn)為找到了法律的盲區(qū)，是不是非法獲取商業(yè)秘密后先藏起來不使用，就不會(huì)給權(quán)利人造成損失，就不構(gòu)成犯罪呢？

　　當(dāng)然不是！

　　下面結(jié)合2022年的這起侵犯商業(yè)秘密案件，煙臺(tái)市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪偵查大隊(duì)和您解讀探討一下關(guān)于“損失數(shù)額”的認(rèn)定。

　　法條解讀：

　　根據(jù)2020年12月26日公布的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》，刑法關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定如下：

　　“《中華人民共和國刑法》第二百一十九條有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

　　(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

　　(三)違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

　　明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

　　本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。”

　　《中華人民共和國刑法》第二百一十九條之一為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”

　　界定侵犯商業(yè)秘密行為的罪與非罪，2020年公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(三)》《最高人民檢察院公安部關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定》等進(jìn)行最新明確：

　　“侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

　　(一)給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在三十萬元以上的；

　　(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬元以上的；

　　(三)直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；

　　(四)其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。

　　前款規(guī)定的造成損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額，可以按照下列方式認(rèn)定：

　　(一)以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，尚未披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的合理許可使用費(fèi)確定；

　　(二)以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后，披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定，但該損失數(shù)額低于商業(yè)秘密合理許可使用費(fèi)的，根據(jù)合理許可使用費(fèi)確定；

　　(三)違反約定、權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

　　(四)明知商業(yè)秘密是不正當(dāng)手段獲取或者是違反約定、權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求披露、使用、允許使用，仍獲取、使用或者披露的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

　　(五)因侵犯商業(yè)秘密行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值確定。商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值，可以根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益綜合確定；

　　(六)因披露或者允許他人使用商業(yè)秘密而獲得的財(cái)物或者其他財(cái)產(chǎn)性利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得。

　　前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；銷售量減少的總數(shù)無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)和每件產(chǎn)品的合理利潤均無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤確定。商業(yè)秘密系用于服務(wù)等其他經(jīng)營活動(dòng)的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)而減少的合理利潤確定。

　　商業(yè)秘密的權(quán)利人為減輕對商業(yè)運(yùn)營、商業(yè)計(jì)劃的損失或者重新恢復(fù)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全、其他系統(tǒng)安全而支出的補(bǔ)救費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)計(jì)入給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成的損失。”

　　綜上所述，根據(jù)不同情形，合理許可使用費(fèi)、因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失、研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、補(bǔ)救費(fèi)用等均可作為“損失數(shù)額”認(rèn)定。

　　最后，和大家分享一組數(shù)據(jù)，目前統(tǒng)計(jì)的商業(yè)秘密泄密途徑中，內(nèi)部員工、工(商)業(yè)間諜泄密占絕大多數(shù)為83.6%,接訪、廣告、演講等泄密為12.91%，供應(yīng)商、客戶泄密為3.14%，廢舊秘密載體泄密0.35%。商業(yè)秘密的特性決定了商業(yè)秘密一經(jīng)泄露，造成的損失不光是數(shù)額大小，更嚴(yán)重的是商業(yè)秘密滅失不可挽回。保護(hù)商業(yè)秘密，重在事前預(yù)防，重在內(nèi)部管理，重在每一個(gè)企業(yè)、每一名員工的齊心協(xié)力！